21 мая опубликован указ Александра Лукашенко № 202 «О повышении роли нанимателей в области внешней трудовой миграции». Юрист Ассоциации «Солидарность», эксперт по трудовому праву Леонид Судаленко, многие годы связанный с независимыми профсоюзами, прокомментировал проекту «Филин» некоторые положения этого документа.
О чем говорится в указе
Документ призвал усилить требования «к привлечению иностранной рабочей силы, за исключением граждан государств — членов ЕАЭС» и возлагает на нанимателей дополнительные обязанности.
В их числе:
- посещение мигрантов на дому для изучения условий проживания с принятием при необходимости мер по устранению выявленных нарушений и информированием компетентных государственных органов;
- организация обязательного тестирования мигрантов на знание русского или беларусского языка.
«Заключать трудовой договор с мигрантом необходимо будет в 30-дневный срок с даты его въезда в Беларусь. При этом запрещается временный перевод такого работника к другому нанимателю во избежание использования его труда без соблюдения установленной процедуры привлечения иностранных специалистов», — сообщили в пресс-службе Лукашенко.
Наниматели также будут обязаны «организовывать контроль за деятельностью и условиями пребывания мигрантов, включая определение лиц, ответственных за такой контроль».
Невыполнение своих обязанностей повлечет для нанимателей административную ответственность, а для мигрантов — досрочное расторжение трудового договора и выезд из страны.
Первая замминистра труда и социальной защиты Татьяна Астрейко пояснила, что указ «основан на положительной практике ряда наших крупных нанимателей, которые уже давно и достаточно активно привлекают иностранных работников».
Наниматель будет обязан выделить ответственное лицо (куратора), которое будет контролировать пребывание иностранца в Беларуси, следить за «процессом трудовой деятельности иностранного работника и его адаптацией в трудовом коллективе».
«Контроль в том числе предусматривает проверку фактического проживания по месту временного пребывания иностранного работника, соблюдение им правил пользования жилыми помещениями, а также соответствие этих жилых помещений санитарным нормам и правилам», — добавила первая замминистра.
Кроме того, куратор обязан следить, чтобы у иностранца были в порядке все документы: виза, паспорт, водительские права и прочее.
Обязательное требование знания одного из государственных языков будет установлено не для всех профессий, а только для тех, что предполагают непосредственный контакт работника с населением. Перечень таких профессий и правила проверки знания языка власти подготовят в течение трех месяцев.
— Первый вопрос. Запрещен временный перевод трудящегося-иммигранта к другому нанимателю. Это не согласуется с нормами Трудового кодекса, в частности, с правом сторон изменять условия труда по соглашению. Кроме того, нарушается принцип свободы труда и экономической конкуренции, а также создаются риски для правоприменения и увеличивается нагрузка на судебную систему.
МВД разместило комментарий к указу, где положение о временном переводе звучит несколько иначе: «Запрещается передача работников другому нанимателю». Очевидно, милицейское ведомство, являясь правоприменителем указа, так понимает его нормы. То есть, по мнению МВД, на трудящегося-иммигранта не распространяется статья 41 Конституции Республики Беларусь, согласно которой каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию, род занятий и место работы.
Второй вопрос. Указ расширяет круг обязанностей нанимателя — от заключения договоров в установленные сроки до контроля условий проживания и соблюдения мигрантами санитарных норм. Но при этом отсутствуют четкие механизмы правовой защиты нанимателя в случае недобросовестных действий со стороны мигранта; не определены границы ответственности за неисполнение норм, зависящих от третьих лиц (например, отказ мигранта в доступе к месту проживания).
Кроме того, санкции за любые отклонения от установленных требований предусмотрены, а вот процедура оспаривания таких нарушений или их оценки по степени вины не прописана. То есть у работодателя появляются новые риски, но не новые права или инструменты защиты.
Третий вопрос. Наниматели должны организовать оценку знания трудящимися-иммигрантами одного из государственных языков Республики Беларусь в пределах, необходимых для общения. Однако единых стандартов и процедуры оценки языковых знаний трудовых мигрантов на сегодняшний день нет.
Также непонятно, может ли наниматель повторно направить кандидата на проверку и кто именно будет проводить оценку. С юридической точки зрения отказ в приеме на работу на основании субъективной языковой оценки при отсутствии законодательно утвержденных критериев может рассматриваться как нарушение принципа правовой определенности и равенства.
Четвертый вопрос. Указ прямо предусматривает право нанимателя (через назначенных ответственных лиц) посещать трудящихся-иммигрантов по месту их временного проживания, включая привлечение представителей государственных органов. Это, безусловно, вызывает юридические вопросы в части соблюдения неприкосновенности жилища и конституционных прав личности: нет ясного правового основания для допуска в жилые помещения без согласия; роль нанимателя как проверяющего создает потенциальный конфликт интересов; в случае конфликта — не определен порядок разрешения спора.
Указ, по сути, предполагает расширение полномочий работодателя за пределы трудовых отношений, что противоречит основам частноправового регулирования.
Пятый вопрос. Передача уведомлений через единый портал электронных услуг — положительное начинание. Однако пока отсутствует нормативная регламентация ответственности за сбои, технические ошибки, сроки хранения и обработки таких данных. При отсутствии полноценного электронного документооборота в сфере трудовой миграции это создает риск признания договоров заключенными с нарушением — без вины нанимателя.
Подводя итоги, нужно отметить, что с юридической точки зрения Указ № 202 — это инструмент расширения контроля. При этом вопросы правовой защиты нанимателя, соразмерности мер и правовой определенности остаются нерешенными. Имплементация Указа без дополнительных подзаконных актов, инструкций и механизмов оспаривания может привести к судебным спорам.
